כפי שפורט במזכר הלקוחות שפרסמנו ביום 23 במאי 2023, רשות המיסים פרסמה ביום 16 במאי 2023 מכתב הנחיות שנשלח לאיגוד הישראלי לתעשיות מתקדמות (IATI), אשר סקר את עמדתה בנוגע להיבטי המס הכרוכים בהשקעה בחברה באמצעות מכשיר ה- SAFE (Simple Agreement for Future Equity) (להלן: "נייר העמדה הראשון"). נייר העמדה הראשון קבע מעין "מסלול ירוק", אשר עמידה בתנאיו מובילה לסיווגו של SAFE כהשקעה הונית ולא כהלוואה.
מאז פרסום נייר העמדה הראשון, התעוררו סוגיות ושאלות רבות מצד משקיעים, מייצגים וחברות, אשר העלו צורך בהבהרות ובעדכון נייר העמדה הראשון.
הרינו להביא לידיעתכם כי ביום 29 בינואר 2025, פרסמה רשות המיסים מכתב הנחיות חדש (להלן: "נייר העמדה המעודכן") המחליף ומעדכן את נייר העמדה הראשון, במטרה להגביר את הוודאות בנוגע לעמדת רשות המיסים באשר למיסוי עסקאות SAFE. מכשיר SAFE אשר יעמוד בכל התנאים המנויים בנייר העמדה המעודכן יסווג כמכשיר הוני לצרכי מס.
ההנחיות בנייר העמדה המעודכן יחולו על עסקאות SAFE שנחתמו או ייחתמו בין ה-1 בינואר 2025 ל-31 בדצמבר 2026, או עד לפרסום הנחיה אחרת על ידי רשות המיסים, לפי המוקדם.
כמו כן, ניתן יהיה להסתמך על נייר זה לצורך הבהרת ההנחיות שנקבעו בנייר העמדה הראשון, בהתייחס לעסקאות SAFE שנחתמו לפני 1 בינואר 2025.
להלן עיקרי השינויים וההבהרות כפי שעולים מנייר העמדה המעודכן נכון למועד זה:
- תקרת סכום ה- SAFE למשקיע בודד: במסגרת נייר העמדה הראשון נקבע כי סכום ה-SAFE עבור משקיע אחד, במישרין ו/או
בעקיפין, לא יעלה על 40 מיליון ₪. תקרה זו עודכנה ל-20 מיליון דולר.
- המרת SAFE למניות במסגרת גיוס הון: בנייר העמדה הראשון נקבע, כי גיוס הון (סיבוב השקעה) במסגרתו מומר SAFE למניות ייחשב כעומד בהוראות נייר העמדה הראשון במידה ולפחות 25% מסכום הגיוס מקורו במשקיעים שאינם משקיעי SAFE "בתור שכאלה". בעקבות שאלות רבות שעלו בנוגע לפרשנות תנאי זה, מבהירה רשות המיסים במסגרת נייר העמדה המעודכן כי השקעה של משקיעי SAFE "בתור שכאלה" משמעה סכומי ה- SAFE שהועמדו לחברה על ידי המשקיע ומומרים למניות במסגרת גיוס ההון הנוכחי. במידה ומחזיקי SAFE משקיעים בחברה סכומים נוספים במסגרת הסיבוב, השקעתם תפוצל לשניים והחלק ממנה שאינו נובע מההמרה של סכומי SAFE במסגרת סיבוב ההשקעה, יחשב כהון שגויס לא מקרב משקיעי ה- SAFE בתנאי שאף משקיע SAFE אינו מחזיק במעל מחצית מהון המניות בחברה בדילול מלא או שלא בדילול מלא, לפני גיוס ההון הנוסף או לאחריו.
- הגדרת גיוס הון המחייב המרה (Qualified Financing): בהתאם לנייר העמדה הראשון, על הסכם ה- SAFE לקבוע כי המרת ה- SAFE למניות תבוצע רק עם קרות אירועים מסוימים הקבועים בו, ובהם גיוס הון. "גיוס הון" אשר ענה לתנאי נייר העמדה הראשון צריך היה לעמוד בתנאי אחד בלבד והוא כי לפחות 25% מהסכום המגויס בסיבוב ההשקעה אינו נובע מ- SAFE, כפי שצוין לעיל. נייר העמדה החדש קובע תנאי נוסף המתייחס לגיוס הון המחייב המרה "Qualified Financing")). בהתאם לתנאי זה על הסכם ה- SAFE לקבוע כי גיוס הון העולה על 40% מהון מניות החברה בדילול מלא לפני הגיוס ולפני הקצאת המניות וכן גיוס הון בהיקף העולה על פי 10 מסכומי ה- SAFE הפתוחים הקיימים בחברה ייחשבו כגיוס הון המחייב המרה. במסגרת נייר העמדה החדש מובהר, כי אין מניעה לאפשר המרה וולונטרית של ה- SAFE במסגרת גיוס הון שאינו מחייב המרה, ובלבד שלפחות 25% מסכום ההון שגויס במסגרת סיבוב זה מקורו בהשקעות שאינן נובעות ממכשיר ה- SAFE.
- החזר כספי ההשקעה בלא המרת ה- SAFE למניות במסגרת עסקת אקזיט: בהתאם להנחיות שבנייר העמדה הראשון הסכמי ה- SAFE נדרשו לקבוע כי המשקיע לא יהיה זכאי לקבל את סכום השקעתו במזומן בגין ה- SAFE למעט בנסיבות של פירוק. חובת ההמרה למניות חלה גם במקרה שאירוע ההמרה הוא עסקת אקזיט שמשמעותה מכירת המניות מיד לאחר ההמרה. נייר העמדה החדש קובע חריג נוסף לחובת המרת ה- SAFE למניות, מעבר לחריג הקיים במקרה של פירוק, לפיו במקרה של מכירת מניות על ידי מרבית בעלי המניות בחברה לרוכש צד ג' (שאינו קשור לחברה ואינו בעל מניות המחזיק ביותר מ- 25% ממניות החברה) מחזיק ה- SAFE זכאי לקבל את כספי השקעתו במזומן, ללא המרת ה- SAFE למניות. משמעות הביטוי "מרבית בעלי המניות" לא שונתה ומשמעה רוב בעלי המניות ולא רוב המניות, וללא התחשבות בבעלי אופציות ובמכירת אופציות או מניות שמקורן במימוש אופציות של עובדים או יועצים של החברה.
- קביעת שיעור הנחה משתנה: בנייר העמדה הראשון נקבע, כי שיעור ההנחה למחזיק ה- SAFE לא ישתנה כפונקציה של הזמן שחלף בין מועד ההשקעה למועד ההמרה. נייר העמדה המעודכן קובע הקלה בנוגע לתנאי האמור ומאפשר קביעת שיעורי הנחה משתנים ביחס ל- SAFE במידה והסכם ה- SAFE יקבע עד שלוש מדרגות הנחה המשקפות שלושה שיעורי הנחה שונים, כאשר שיעור ההנחה בכל מדרגה יכול להיות מותנה בפרק הזמן החולף עד למועד ההמרה או כתלות בהשגת אבני דרך, ובלבד ששיעור ההנחה המקסימלי יינתן לכל היותר לאחר שלוש שנים ממועד החתימה על הסכם ה-SAFE.
- המרה במועד נקוב מראש (Maturity Date): בהתאם לנייר העמדה הראשון, ניתן היה לקבוע בהסכם ה- SAFE כי המרת ה-SAFE ב-Maturity Date תבוצע רק לפי שווי הגיוס האחרון ללא הנחה. בנייר העמדה המעודכן, ניתנה הקלה משמעותית באשר לשווי החברה לפיו תבוצע ההמרה (ממנו נגזר שווי המניה) כך ששווי החברה על בסיסו יחושב המחיר למניה בהמרת ה- SAFE (Conversion Price) יכול להיקבע על פי אחת מהחלופות הבאות: (1) סכום נקוב (שאינו קשור לשווי החברה בסיבוב השקעה); (2) שווי המניה בסבב הגיוס האחרון, עם או ללא הנחה; (3) שווי המניה בסבב הגיוס הבא, עם או בלי הנחה. בדומה לנייר העמדה הראשון, נייר עמדה זה מחייב אף הוא כי השווי יוסכם מראש במסגרת הסכם ה SAFE.
- מגבלת הזמן בנוגע למועד מכירת המניות לאחר המרת ה- SAFE: במסגרת נייר העמדה הראשון, מימוש מוקדם (טרם חלוף 12 חודשים ממועד החתימה על הסכם ה-SAFE או 9 חודשים ממועד מימוש המניות, לפי המוקדם מביניהם) של מניות שהונפקו מכח המרת SAFE התאפשר רק במקרה של מכירת מרבית מניות החברה על ידי בעלי המניות (לפי מבחן מספר בעלי מניות ולא מספר מניות), כאשר התמורה שולמה על ידי רוכש צד ג' שאינו קשור לחברה ואינו בעל מניות המחזיק ביותר מ-25% ממניותיה. נייר העמדה המעודכן קובע, כי מגבלת הזמן האמורה לא תחול גם במקרה בו מימוש המניות מתבצע במסגרת הליכי פירוק החברה (פירוק מרצון/פירוק שאינו מרצון/מינוי כונס נכסים או מנהל מיוחד אשר מונה על ידי כונס הנכסים, בית המשפט או ההוצל"פ/המחאה כללית לנושים).
יובהר, כי יתר תנאי נייר העמדה הראשון נותרו ללא שינוי, נכון להיום.
נייר העמדה המעודכן כולל שורת שינויים והבהרות שמחד מעניקים גמישות רבה יותר לחברות ולמשקיעים, אך מאידך, גם מציבים מגבלות חדשות שיש להביא בחשבון. עדכונים אלו מחייבים בחינה מחודשת של הסכמי ה- SAFE הקיימים ועריכת הסכמי SAFE חדשים בהתאם לנייר העמדה המעודכן.
מחלקת המיסים במשרדנו עומדת לרשותכם בכל הנוגע ליישום ההנחיות החדשות, בין אם מדובר בניתוח עסקאות SAFE והסכמי SAFE קיימים ובין אם בעריכת הסכמים חדשים.
נשמח לעמוד לרשותכם לכל שאלה או הבהרה ולהעניק לכם ליווי מקצועי ומותאם לצרכים שלכם.
אין לראות במזכר זה משום ייעוץ משפטי ואין ליישם את האמור בו ללא ייעוץ משפטי מהגורם המתאים במשרדנו.
